Мамаджонов Одилжон Рахматджонович

Дело № 5-1076/2019

41RS0001-01-2019-013976-15

ПЕТРОПАВЛОВСК-КАМЧАТСКИЙ ГОРОДСКОЙ СУД

КАМЧАТСКОГО КРАЯ

683009, Камчатский край, г. Петропавловск-Камчатский, ул. Академика Курчатова, д. 6

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

«18» ноября 2019 года г. Петропавловск-Камчатский

Судья Петропавловск-Камчатского городского суда Камчатского края Лошаков Тарас Николаевич при подготовке к рассмотрению дела об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1.1 ст. 18.8 Кодекса РФ об административных правонарушениях, в отношении гражданина Республики Узбекистан Мамаджонова Одилжона Рахматджоновича,

УСТАНОВИЛ:

18 ноября 2019 года в Петропавловск-Камчатский городской суд Камчатского края почтовой связью на рассмотрение поступило дело об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1.1 ст. 18.8 Кодекса РФ об административных правонарушениях, в отношении гражданина Республики Узбекистан Мамаджонова О.Р.

Вместе с тем, рассмотрение и принятие решения по существу вышеуказанного дела об административном правонарушении невозможно в связи со следующим.

В соответствии с п.п. 3 и 5 ст. 29.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях судьей при подготовке к рассмотрению дела об административном правонарушении выяснению подлежит вопрос о том, правильно ли составлены протокол об административном правонарушении и другие протоколы, предусмотренные данным Кодексом, а также правильно ли оформлены иные материалы дела и достаточно ли их для рассмотрения дела по существу, а также отсутствуют ли иные обстоятельства, препятствующие рассмотрению дела об адми...

...нистративном правонарушении.

Санкция ч. 1.1 ст. 18.8 Кодекса РФ об административных правонарушениях предусматривает назначение административного наказания в виде административного штрафа в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации.

Кодекс РФ об административных правонарушениях предусматривает сокращенные сроки рассмотрения дел об административных правонарушениях, за совершение которых установлено административное наказание в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации.

Так, в силу ч. 4 ст. 29.6 Кодекса РФ об административных правонарушениях дело об административном правонарушении, совершение которого влечет административное выдворение, рассматривается в день получения протокола об административном правонарушении и других материалов дела.

Согласно ч. 3 ст. 25.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях при рассмотрении дел об административных правонарушениях, предусмотренных ч. 1.1 ст. 18.8 данного Кодекса, присутствие лица, в отношении которого ведется производство по делу, является обязательным, поскольку за это правонарушение может быть назначено административное наказание в виде административного выдворения.

Аналогичная правовая позиция приведена в пункте 23.4 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24 марта 2005 года № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», согласно которому дела об административных правонарушениях, влекущих наказание в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства, согласно части 3 статьи 25.1 КоАП РФ должны рассматриваться в присутствии лица, в отношении которого ведется производство по такому делу.

При изложенных обстоятельствах стадии подготовки к рассмотрению дела и рассмотрения по существу дела об административном правонарушении, совершение которого влечет административное выдворение, осуществляются в день получения протокола об административном правонарушении и других материалов дела и только в присутствии лица, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении.

Системный анализ указанных выше норм позволяет прийти к выводу, что судья в день получения протокола и других материалов дела об административном правонарушении, влекущем наказание в виде выдворения, в случае неявки лица, привлекаемого к административной ответственности, на стадии подготовки к рассмотрению дела, вправе вернуть протокол об административном правонарушении и другие материалы дела в орган, должностному лицу, которые составили протокол, поскольку иное повлечет за собой невозможность рассмотрения дела об административном правонарушении, а также нарушение сроков рассмотрения данной категории дел, установленных Кодексом РФ об административных правонарушениях.

Материалы дела об административном правонарушении в отношении гражданина Республики Узбекистан Мамаджонова О.Р. поступили в суд 18 ноября 2019 года почтовой связью, однако явка указанного лица не обеспечена, что препятствует рассмотрению дела.

При этом срок административного задержания, примененного в отношении гражданина Республики Узбекистан Мамаджонова О.Р. согласно представленному в деле протоколу об административном задержании от 27 декабря 2018 года № 784, истек в 17 часов 30 минут 29 декабря 2019 года (л.д. 18).

Кроме того, копия документа, удостоверяющего личность указанного в протоколе иностранного гражданина, в материалах дела не представлена.

Из имеющихся в материалах дела письменных объяснений Мамаджонова О.Р. усматривается, что при проверке документов паспорта при себе он не имел, так как передал его другому лицу (л.д. 2).

Таким образом, при составлении протокола об административном правонарушении должностным лицом не было учтено, что процедура установления личности иностранного гражданина, не имеющего действительного документа, удостоверяющего личность, в соответствии с разъяснениями, содержащимся в Обзоре судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 3 (2016), утвержденном Президиумом Верховного Суда РФ 19 октября 2016 года (вопрос применения Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях № 7) должна проводиться в соответствии со ст. 10.1 Федерального закона от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации».

Так, в силу положений ст. 10 Федерального закона от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» документами, удостоверяющими личность иностранного гражданина в Российской Федерации, являются паспорт иностранного гражданина либо иной документ, установленный федеральным законом или признаваемый в соответствии с международным договором Российской Федерации в качестве документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина.

В соответствии со ст. 10.1 указанного Федерального закона личность иностранного гражданина или лица без гражданства, незаконно находящегося на территории Российской Федерации и не имеющего действительного документа, удостоверяющего личность, может быть подтверждена заключением об установлении личности иностранного гражданина или лица без гражданства, выданным территориальным органом федерального органа исполнительной власти в сфере миграции. Такое заключение составляется по форме, утвержденной приказом ФМС России от 8 ноября 2013 года № 473 «Об утверждении форм бланков заявления об установлении личности иностранного гражданина или лица без гражданства, справки о приеме заявления об установлении личности иностранного гражданина или лица без гражданства к рассмотрению, протокола опроса свидетеля при установлении личности иностранного гражданина или лица без гражданства, протокола опознания иностранного гражданина или лица без гражданства, протокола опознания иностранного гражданина или лица без гражданства по фотографии, заключения об установлении личности иностранного гражданина или лица без гражданства», и содержит сведения о фамилии, имени, отчестве (при наличии) иностранного гражданина или лица без гражданства, месте его жительства (месте пребывания, фактического проживания), краткие биографические и иные сведения, фотографию.

Кроме того, согласно установленному приложением № 1 к Соглашению между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Узбекистан о взаимных поездках граждан Российской Федерации и граждан Республики Узбекистан (заключено в г. Минске 30.11.2000 г.) перечню документов граждан Республики Узбекистан для въезда выезда, следования транзитом, пребывания и передвижения по территории Российской Федерации, указанными документами для граждан Республики Узбекистан являются:

1. Дипломатический паспорт.

2. Паспорт гражданина Республики Узбекистан.

3. Удостоверение гражданина Республики Узбекистан, не достигшего 16-летнего возраста.

4. Свидетельство на возвращение в Республику Узбекистан (только для возвращения в Республику Узбекистан).

Административное наказание в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации не может быть исполнено в отношении иностранного гражданина или лица без гражданства, личность которого не установлена, в связи с чем в протоколе об административном правонарушении, совершенном иностранным гражданином или лицом без гражданства, должны быть указаны сведения, позволяющие его идентифицировать, в том числе фамилия, имя, отчество – при наличии (написанные буквами русского алфавита в транскрипции), дата и место рождения, пол, гражданство. При этом к протоколу об административном правонарушении должна быть приложена копия документа, удостоверяющего его личность, оформленного в соответствии с требованиями нормативных правовых актов (например, заключения об установлении личности иностранного гражданина или лица без гражданства).

Таким образом, данные о личности лица, привлекаемого к административной ответственности, во всех случаях должны быть документально подтверждены.

При этом на момент возбуждения в отношении Мамаджонова О.Р. дела об административном правонарушении, составления в отношении него протокола об административном правонарушении, а также поступления дела в суд какого-либо документа, удостоверяющего личность указанного иностранного гражданина, не имелось, а установочные данные зафиксированы в протоколе лишь со слов самого иностранного гражданина, а также справки УВМ УМВД России по Камчатскому краю от 27 декабря 2018 года, которая не является документом, удостоверяющим личность иностранного гражданина.

При таких обстоятельствах отсутствие в материалах дела копии документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина, также является существенным недостатком, влекущим возвращение материалов дела.

Одной из главных задач производства по делам об административных правонарушениях является всестороннее, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела (ст. 24.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях).

Согласно ст. 26.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях при разбирательстве по делу об административном правонарушении выяснению подлежат обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, а именно: наличие события административного правонарушения; виновность лица в совершении административного правонарушения; иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, а также причины и условия совершения административного правонарушения.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами (ч. 2 ст. 26.2 Кодекса РФ об административных правонарушениях).

Административная ответственность по ч. 1.1 ст. 18.8 Кодекса РФ об административных правонарушениях предусмотрена за нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства режима пребывания (проживания) в Российской Федерации, выразившееся в отсутствии документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, или в случае утраты таких документов в неподаче заявления об их утрате в соответствующий орган либо в уклонении от выезда из Российской Федерации по истечении определенного срока пребывания, если эти действия не содержат признаков уголовно наказуемого деяния.

По смыслу нормативных положений, закрепленных в Кодексе РФ об административных правонарушениях, протокол об административном правонарушении является основным процессуальным документом, в котором приводятся основания для привлечения лица к административной ответственности.

Исходя из положений ст. 28.2 Кодекса РФ об административных правонарушениях, в случае, если административное правонарушение, предусмотренное ч. 1.1 ст. 18.8 Кодекса РФ об административных правонарушениях, выражается в уклонении иностранного гражданина от выезда из Российской Федерации по истечении определенного срока пребывания, в протоколе об административном правонарушении должно содержаться надлежащее описание события вменяемого административного правонарушения с указанием календарной даты, с которой иностранный гражданин уклоняется от выезда из Российской Федерации, установленной и определенной на основании собранных по делу иных доказательств.

В протоколе от 29 декабря 2018 года ПР № 560712/01/0049/19 об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1.1 ст. 18.8 Кодекса РФ об административных правонарушениях, зафиксировано, что 27 декабря 2018 года в 16 часов 19 минут выявлен гражданин Республики Узбекистан Мамаджонов О.Р., 22 января 1970 года рождения, прибывший на территорию Российской Федерации 16 ноября 2015 года, где 23 ноября 2015 года Мамаджонов О.Р. встал на учет по месту пребывания по адресу: Камчатский край, Елизовский район, пос. Светлый, ул. Ручейная, д. 6 на срок до 12 февраля 2016 года. Согласно учетам УВМ УМВД России по Камчатскому краю гражданин Республики Узбекистан Мамаджонов О.Р. оформил патент 4 декабря 2015 года серии 41 № 150209890. В период времени с 12 февраля 2016 года по 4 декабря 2016 года состоял на миграционном учете по месту пребывания по адресу: Елизовский район, пос. Нагорный, ул. Елизовская. С заявлением о выдаче разрешения на временное проживание или вида на жительства не обращался. С 5 декабря 2015 года Мамаджонов О.Р. на территории Российской Федерации находится незаконно (л.д. 1).

Из указанного протокола следует, что дата уклонения Мамаджонова О.Р. от выезда из Российской Федерации определена должностным лицом, составившим протокол, как 5 декабря 2015 года, однако из содержания протокола непонятно, каким образом должностным лицом определена указанная дата.

При этом из содержания протокола можно заключить, что указанный вывод должностного лица основан на том, что по 4 декабря 2016 года Мамаджонов О.Р. состоял на миграционном учете.

Вместе с тем, из материалов дела также следует, что Мамаджонову О.Р. 4 декабря 2015 года был выдан патент 41 № 15009890 для осуществления трудовой деятельности.

В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (далее - Федеральный закон № 115-ФЗ) законно находящимся в Российской Федерации иностранным гражданином является лицо, имеющее действительные вид на жительство, либо разрешение на временное проживание, либо визу и (или) миграционную карту, либо иные предусмотренные федеральным законом или международным договором Российской Федерации документы, подтверждающие право иностранного гражданина на пребывание (проживание) в Российской Федерации. Разрешение на временное проживание и вид на жительство являются документами, удостоверяющими личность иностранного гражданина или лица без гражданства и подтверждающие их право на временное или постоянное проживание в Российской Федерации.

В силу п.п. 1, 2 и 5 ст. 5 Федерального закона № 115-ФЗ срок временного пребывания иностранного гражданина в Российской Федерации определяется сроком действия выданной ему визы, за исключением случаев, предусмотренных данным Федеральным законом. Срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, не может превышать девяносто суток суммарно в течение каждого периода в сто восемьдесят суток, за исключением случаев, предусмотренных данным Федеральным законом, а также в случае, если такой срок не продлен в соответствии с настоящим Федеральным законом. Временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин обязан выехать из Российской Федерации по истечении срока действия его визы или иного срока временного пребывания, установленного настоящим Федеральным законом или международным договором Российской Федерации, за исключением случаев, когда на день истечения указанных сроков ему продлены срок действия визы или срок временного пребывания, либо ему выданы новая виза, или разрешение на временное проживание, или вид на жительство, либо у него приняты заявление и иные документы, необходимые для получения им разрешения на временное проживание в порядке, предусмотренном статьей 6.1 данного Федерального закона, либо у него принято заявление о выдаче уведомления о возможности приема в гражданство Российской Федерации иностранного гражданина, признанного носителем русского языка в соответствии со статьей 33.1 Федерального закона от 31 мая 2002 года № 62-ФЗ «О гражданстве Российской Федерации», или заявление о выдаче вида на жительство, либо федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим правоприменительные функции, функции по контролю, надзору и оказанию государственных услуг в сфере миграции, принято ходатайство работодателя или заказчика работ (услуг) о привлечении иностранного гражданина к трудовой деятельности в качестве высококвалифицированного специалиста или заявление работодателя или заказчика работ (услуг) о продлении срока действия разрешения на работу, выданного такому высококвалифицированному специалисту в соответствии со статьей 13.2 данного Федерального закона, либо ходатайство образовательной организации, в которой иностранный гражданин обучается по основной профессиональной образовательной программе, имеющей государственную аккредитацию, о продлении срока временного пребывания в Российской Федерации такого иностранного гражданина. Срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина продлевается при выдаче иностранному гражданину патента, при продлении срока действия патента или при переоформлении патента в соответствии со статьей 13.3 данного Федерального закона, за исключением случаев, предусмотренных данным Федеральным законом.

В соответствии с п. 5 ст. 13.3 Федерального закона № 115-ФЗ срок действия патента может неоднократно продлеваться на период от одного месяца. При этом общий срок действия патента с учетом продлений не может составлять более двенадцати месяцев со дня выдачи патента. Срок действия патента считается продленным на период, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа. В этом случае обращение в территориальные органы федерального органа исполнительной власти в сфере миграции не требуется. В ином случае срок действия патента прекращается со дня, следующего за последним днем периода, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа.

В силу п. 4 ст. 227.1 НК РФ фиксированный авансовый платеж по налогу уплачивается налогоплательщиком по месту осуществления им деятельности на основании выданного патента до дня начала срока, на который выдается (продлевается), переоформляется патент.

При этом должностное лицо административного органа на стадии возбуждения дела об административном правонарушении не было лишено возможности в целях проверки обстоятельств продления иностранным гражданином срока выданного ему патента запросил соответствующие сведения в налоговых органах, однако это сделано не было.

Все вышеуказанные вопросы подлежали выяснению на стадии возбуждения дела об административном правонарушении, поскольку от этого напрямую зависит правильность определения даты, с которой иностранный гражданин уклоняется от выезда из страны.

Указанное свидетельствует о неполноте исследования события вменяемого административного правонарушения, что также является существенным недостатком, влекущим возвращение материалов дела, поскольку процессуальные действия, направленные на сбор и закрепление доказательств, осуществляются должностными лицами административных органов, что прямо закреплено Кодексом РФ об административных правонарушениях.

Кроме того, в протоколе об административном правонарушении от 29 декабря 2018 года ПР № 560712/01/0049/19, составленном в отношении Мамаджонова О.Р., имеются исправления части указания фамилии лица, привлекаемого к административной ответственности, даты и времени выявления нарушения.

При этом сведений о том, что с имеющимися в протоколе исправлениями ознакомлено привлекаемое к административной ответственности лицо, отсутствуют, что является существенным процессуальным нарушением и влечет невозможность его принятия в качестве источника допустимых и достоверных доказательств по делу об административном правонарушении.

Согласно разъяснениям, содержащимся в п. 4 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24 марта 2005 года № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», в порядке подготовки дела к рассмотрению судья должен также установить, правильно ли составлен протокол об административном правонарушении с точки зрения полноты исследования события правонарушения и сведений о лице, его совершившем, а также соблюдения процедуры оформления протокола. Существенным недостатком протокола является отсутствие данных, прямо перечисленных в ч. 2 ст. 28.2 Кодекса РФ об административных правонарушениях, и иных сведений в зависимости от их значимости для данного конкретного дела об административном правонарушении (например, отсутствие данных о том, владеет ли лицо, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, языком, на котором ведется производство по делу, а также данных о предоставлении переводчика при составлении протокола и т.п.).

В соответствии с ч. 1 ст. 24.2 Кодекса РФ об административных правонарушениях производство по делам об административных правонарушениях ведется на русском языке - государственном языке Российской Федерации. Из части 2 указанной статьи следует, что лицам, участвующим в производстве по делу об административном правонарушении и не владеющим языком, на котором ведется производство по делу, обеспечивается право выступать и давать объяснения, заявлять ходатайства и отводы, приносить жалобы на родном языке либо на другом свободно избранном указанными лицами языке общения, а также пользоваться услугами переводчика.

С учетом изложенного должностное лицо при отобрании объяснений обязано выяснить, владеет ли иностранный гражданин русским языком в достаточной степени, нуждается ли в услугах переводчика, о чем в соответствующем процессуальном документе делается соответствующая запись.

Вместе с тем, в письменных объяснениях Мамаджонова О.Р. отсутствует указание о том, владеет ли гражданин Республики Узбекистан Мамаджонов О.Р. русским языком, на котором ведется производство по делу, в достаточной степени, а также имеется ли необходимость в предоставлении ему переводчика (л.д. 2).

Согласно разъяснениям, содержащимся в п. 4 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24 марта 2005 года № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», в порядке подготовки дела к рассмотрению судья должен также установить, правильно ли составлен протокол об административном правонарушении с точки зрения полноты исследования события правонарушения и сведений о лице, его совершившем, а также соблюдения процедуры оформления протокола.

Протокол об административном правонарушении, составленный с нарушением требований ст. 28.2 Кодекса РФ об административных правонарушениях, не может рассматриваться в качестве доказательства по делу об административном правонарушении и служить основанием для привлечения лица к административной ответственности.

С учетом того, что протокол об административном правонарушении является основным процессуальным документом, в котором фиксируется существо и обстоятельства вмененного лицу административного правонарушения, вышеизложенные недостатки являются существенными и не могут быть устранены при рассмотрении дела по существу.

В соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 29.4 Кодекса РФ об административных правонарушениях судья при подготовке к рассмотрению дела об административном правонарушении выносит определение о возвращении протокола об административном правонарушении в орган, должностному лицу, которые составили протокол, в случае неправильного составления протокола.

Учитывая строгое разграничение функций обвинения и суда, обеспечивающее независимое и беспристрастное рассмотрение и разрешение дела, судья не вправе и не должен возлагать на себя функцию обвинения и сбора доказательств.

На основании изложенного прихожу к выводу о том, что протокол и иные материалы дела об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1.1 ст. 18.8 Кодекса РФ об административных правонарушениях, в отношении гражданина Республики Узбекистан Мамаджонова О.Р. подлежат возвращению в УМВД России по г. Петропавловску-Камчатскому.

На основании изложенного, руководствуясь п. 4 ч. 1 ст. 29.4, ст. 29.12 Кодекса РФ об административных правонарушениях, судья

ОПРЕДЕЛИЛ:

Протокол об административном правонарушении от 29 декабря 2018 года ПР № 560712/01/0049/19 и другие материалы дела об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1.1. ст. 18.8 Кодекса РФ об административных правонарушениях, в отношении гражданина Республики Узбекистан Мамаджонова Одилжона Рахматджоновича возвратить в УМВД России по г. Петропавловску-Камчатскому.

Судья подпись Т.Н. Лошаков

Верно:

Судья Т.Н. Лошаков