Голышевский Ярослав Алексеевич

ВЕРХОВНЫЙ СУД

РЕСПУБЛИКИ САХА (ЯКУТИЯ)

Дело № 22 - 1411

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Якутск 23 июля 2013 года

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Саха (Якутия) в составе:

председательствующего судьи Оконешникова Е.П.,

судей Тарасовой С.С. и Пинегина А.И.,

при секретаре Халтановой Л.С.,

с участием

прокурора Котеля Е.Г.,

адвоката Пивовар М.В., представившего удостоверение № ... и ордер № ... от 23 июля 2013 года,

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу адвоката Пивовара М.В. в интересах осуждённого Голышевского Я.А. на постановление Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 13 июня 2013 года, которым

удовлетворено ходатайство осуждённого ГОЛЫШЕВСКОГО Я.А., о снижении наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу в соответствии со ст. 10 УК РФ.

По приговору Нерюнгринского городского суда Республики Саха (Якутия) от 5 августа 2008 года Голышевский Я.А. считается осуждённым по ч.1 ст. 232 УК РФ (в ред. Федерального закона от 5 июня 2012 года № 54 – ФЗ) к 7 месяцам лишения свободы, по п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ к 7 годам 11 месяцам лишения свободы, по ч.2 ст. 228 УК РФ к 2 годам 11 месяцам лишения свободы, в соответствии с ч.3 ст. 69 УК РФ окончательно к 8 годам 10 месяцам лишения свободы без штрафа и без ограничением свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. В остальной части приговор суда оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Республики Саха (Якутия) Пинегина А.И., выступление адвоката Пивовара...

Показать ещё

... М.В., мнение прокурора Котеля Е.Г., судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А:

Голышевский Я.А. осуждён по приговору Нерюнгринского городского суда Республики Саха (Якутия) от 5 августа 2008 года, изменённого кассационным определением от 14 октября 2008 года, по ч.1 ст. 232 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы, по п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы без штрафа, по ч.2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы без штрафа. В соответствии с ч.3 ст. 69 УК РФ путём частичного сложения наказаний окончательно к 9 годам лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Обжалуемым постановлением суда вынесено вышеуказанное решение.

Не согласившись с постановлением суда, адвокат Пивовар М.В. в интересах осуждённого Голышевского Я.А. подал апелляционную жалобу, в которой просит постановление суда изменить, из приговора суда от исключить обвинение по ч.2 ст. 228 УК РФ с освобождением Голышевского Я.А. от отбывания наказания по данной статье, деяния по п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ переквалифицировать на ч.1 ст. 228.1 УК РФ с назначением наказания в пределах указанной статьи. В обоснование этого указывает на то, что в соответствии с примечанием к списку 1 наркотических средств и психотропных веществ, утверждённому постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012 года № 1002, для всех жидкостей и растворов, содержащих хотя бы одно средство или вещество из перечисленных в списке 1, их количество определяется массой сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре + 70 … 110 градусов Цельсия. В имеющих материалах дела отсутствуют достоверные данные о массе сухого остатка, полученной после высушивания до постоянной массы при температуре + 70 … 110 градусов Цельсия, наркотического средства – дезоморфин, изъятого у Голышевского Я.А. по двум преступлениям, предусмотренным ч.2 ст. 228 УК РФ и п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ. Согласно ст. 14 УПК РФ все сомнения, которые не могут быть устранены, толкуются в пользу осуждённого.

В суде апелляционной инстанции адвокат Пивовар М.В. в своём выступлении полностью поддерживает доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Прокурор Котеля Е.Г. в своём выступлении, поддерживая апелляционную жалобу, полагает постановление суда изменить.

Проверив представленный материал, доводы, изложенные в апелляционной жалобе, выслушав мнение сторон, судебная коллегия приходит к выводу об изменении постановления суда по следующим основаниям.

Суд первой инстанции, рассмотрев и удовлетворив ходатайство осуждённого Голышевского Я.А., приговор Нерюнгринского городского суда Республики Саха (Якутия) от 5 августа 2008 года пересмотрел и привёл в соответствие с Федеральным законом от 29 июня 2009 года № 141 – ФЗ, снизив назначенные наказания.

При этом, ссылаясь на отсутствие оснований для приведения приговора суда в соответствие с Федеральным законом от 1 марта 2012 года № 18 – ФЗ, суд указал, что наркотическое средство – дезоморфин относится к предмету доказывания по уголовному делу и не подпадает под пределы рассмотрения в порядке ст. 10 УК РФ. Также действия Голышевского Я.А. не подлежат переквалификации с ч.2 ст. 228 УК РФ в прежней редакции на ч.2 ст. 228 УК РФ в новой редакции, поскольку диспозиции указанных статей отличаются лишь словами «в крупном размере» и «в значительном размере», величины которых в граммах, как в санкции ч.1 ст. 228 УК РФ в прежней и новой редакциях идентичны. Санкция ч.2 ст. 228 УК РФ в новой редакции предусматривает дополнительное наказание в виде ограничения свободы, которое не было предусмотрено санкцией этой статьи в прежней редакции, что ухудшает положение осуждённого. В ч.1 ст. 232 УК РФ изменений не было.

Но при этом суд не принял во внимание примечание к списку 1 наркотических средств и психотропных веществ, утверждённому постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012 года № 1002, согласно которому для всех жидкостей и растворов, содержащих хотя бы одно наркотическое средство или психотропное вещество, перечисленных в списке 1, их количество определяется массой сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре +70 …+110 градусов Цельсия.

Допущенное судом нарушение является основанием для изменения состоявшегося судебного решения в отношении осуждённого Голышевского Я.А.

В соответствии с требованиями ст. 10 УК РФ уголовный закон, смягчающий наказание, имеет обратную силу и подлежит применению.

Федеральным законом от 1 марта 2012 года № 18-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», вступившим в законную силу с 1 января 2013 года, внесены изменения в ст. ст. 228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ и Постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012 года № 1002 утверждены значительный, крупный и особо крупный размеры наркотических средств и психотропных средств, а также значительный, крупный и особо крупный размеры для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей ст. ст. 228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ.

Как видно из приговора Нерюнгринского городского суда Республики Саха (Якутия) от 5 августа 2008 года, Голышевский Я.А. осуждён по п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ - за незаконный сбыт наркотического средства - дезоморфин, совершённый в особо крупном размере.

Согласно заключению эксперта № 76/ф от 16 апреля 2008 года, изъятая у Голышевского Я.А. в ходе осмотра квартиры и представленная на исследование жидкость в двух медицинских одноразовых шприцах, содержит дезоморфин и является наркотическим средством. Объём жидкости в двух шприцах составил 0,2 мл и 6 мл. Масса жидкости составила 0,385 гр. и 6,244 гр. Также указано, что определение количественного содержания дезоморфина в жидкости является нецелесообразным, поскольку согласно списка 1, утверждённого постановлением Правительства РФ от 30 июня 1998 года № 681, наркотическими средствами и психотропными веществами являются все смеси веществ в любом физическом состоянии, содержащее одно или несколько наркотических средств или психотропных веществ, включённых в список 1 Перечня, независимо от их количества.

Согласно заключению эксперта № 94/ф от 16 мая 2008 года, сбытая Голышевским Я.А. и изъятая у Малышева С.В., и представленная на исследование жидкость в медицинском одноразовом шприце, содержит дезоморфин и является наркотическим средством. Объём жидкости в шприце составил 0,98 мл. Масса жидкости составила 1,315 гр.

В соответствии с примечанием к списку I наркотических средств и психотропных веществ, утверждённому постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012 года № 1002, для всех жидкостей и растворов, содержащих хотя бы одно средство или вещество из перечисленных в списке I, их количество определяется массой сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре +70.. . +110 градусов Цельсия.

Однако в материалах уголовного дела отсутствуют достоверные данные о массе сухого остатка, полученной после высушивания до постоянной массы при температуре +70.. . +110 градусов Цельсия, наркотического средства - дезоморфин, изъятого у Голышевского Я.А. и сбытого им Малышеву С.В.

Согласно ст. 14 УПК РФ все сомнения, которые не могут быть устранены, толкуются в пользу осуждённого.

При таких обстоятельствах на данный момент нельзя определить размер сбытого Голышевским Я.А. наркотического средства.

Вместе с тем, ч.1 ст. 228.1 УК РФ предусматривает уголовную ответственность за незаконный сбыт наркотических средств без указания их размеров. Поэтому действия Голышевского Я.А., совершённые 28 февраля 2008 года, следует переквалифицировать с п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года № 162 – ФЗ) на ч.1 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года № 162 – ФЗ) со снижением назначенного наказания.

Кроме того, осуждённый Голышевский Я.А. подлежит освобождению от наказания, назначенного по ч. 2 ст. 228 УК РФ, в порядке п. 13 ст. 397 УПК РФ в соответствии со ст. 10 УК РФ.

Как видно из приговора, Голышевский Я.А. осуждён за незаконное изготовление, хранение и перевозку без цели сбыта наркотического средства - дезоморфин, совершённое в особо крупном размере.

Согласно заключению эксперта № 75/х от 5 мая 2008 года, изъятая у Голышевского Я.А. жидкость, содержащаяся в медицинском шприце, является наркотическим средством дезоморфин, количество которого составило 2,57 гр. Указано, что представленная на исследование вся жидкость в шприце, количеством 2,57 гр. является наркотическим средством.

В соответствии с примечанием к списку I наркотических средств и психотропных веществ, утверждённому постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012 года № 1002, для всех жидкостей и растворов, содержащих хотя бы одно средство или вещество из перечисленных в списке I, их количество определяется массой сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре +70.. . +110 градусов Цельсия.

Однако в материалах уголовного дела отсутствуют достоверные данные о массе сухого остатка, полученной после высушивания до постоянной массы при температуре +70.. . +110 градусов Цельсия, наркотического средства - дезоморфин, изъятого у Голышевского Я.А. 17 апреля 2008 года.

Согласно ст. 14 УПК РФ все сомнения, которые не могут быть устранены, толкуются в пользу осуждённого.

Кроме того, действия осуждённого Голышевского Я.А. по ч.1 ст. 232 УК РФ необходимо переквалифицировать в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года № 162 – ФЗ, действовавшего в момент совершения преступления, но без снижения назначенного наказания, поскольку суд, указав об осуждении Голышевского Я.А. по ч.1 ст. 232 УК РФ в редакции Федерального закона от 5 июня 2012 года № 54 – ФЗ, не учёл, что санкция статьи в указанной редакции предусматривает дополнительное наказание в виде ограничения свободы, которое введено Федеральным законом от 27 декабря 2009 года № 377 – ФЗ, что ухудшает положение осуждённого Голышевского Я.А.

При таких обстоятельствах в связи с переквалификацией действий осуждённого Голышевского Я.А. по п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года № 162 – ФЗ) на ч.1 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года № 162 – ФЗ) со снижением назначенного наказания и освобождением его от наказания, назначенного по ч. 2 ст. 228 УК РФ, подлежит снижению и окончательное наказание, назначенное по правилам ч.3 ст. 69 УК РФ.

Согласно п. «б» ч.1 ст. 58 УК РФ наказание в виде лишения свободы подлежит отбыванию в исправительной колонии общего режима.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 389.15, 389.20, 389.26, 389.28 и 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А:

Апелляционную жалобу адвоката Пивовара М.В. в интересах осуждённого Голышевского Я.А. - удовлетворить.

Постановление Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 13 июня 2013 года в отношении Голышевского Я.А. изменить.

По приговору Нерюнгринского городского суда Республики Саха (Якутия) от 5 августа 2008 года Голышевского Я.А. освободить от наказания в виде 2 лет 11 месяцев лишения свободы, назначенного по ч.2 ст. 228 УК РФ.

Действия Голышевского Я.А. переквалифицировать с п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года № 162 – ФЗ) на ч.1 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года № 162 – ФЗ), по которой назначить наказание в виде 5 лет лишения свободы.

Действия Голышевского Я.А. переквалифицировать с ч.1 ст. 232 УК РФ (в редакции Федерального закона от 5 июня 2012 года № 54 - ФЗ) на ч.1 ст. 232 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года № 162 – ФЗ), по которой назначить наказание в виде 7 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначить наказание в виде 5 лет 4 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания исчислять с 5 августа 2008 года. Зачесть в срок лишения свободы время содержания под стражей с 25 апреля 2008 года по 4 августа 2008 года.

Апелляционное определение может быть обжаловано в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ в Верховный Суд Республики Саха (Якутия) в течение 1 года с момента его провозглашения.

Председательствующий Е.П. Оконешников

Судьи С.С. Тарасова

А.И. Пинегин

Свернуть