Тихвинский Олег Владимирович

Судья: Дошин П.А. Дело <данные изъяты>а-3469/2019

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

Судебная коллегия по административным делам Московского областного суда

в составе: председательствующего Хлопушиной Н.П.,

судей Курлаевой И.В., Вороновой М.Н.,

при секретаре - помощнике судьи Налапкине А.П.

рассмотрела в открытом судебном заседании 27 января 2020 года апелляционную жалобу Тихвинского О.В. на решение Балашихинского городского суда <данные изъяты> от <данные изъяты> по делу по административному исковому заявлению Тихвинского О. В. к призывной комиссии городского округа Балашиха, военному комиссариату городов Балашиха и <данные изъяты> об оспаривании решения от <данные изъяты> о признании не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, обязании принять решение о зачислении в запас и выдать военный билет.

Заслушав доклад судьи Вороновой М.Н.,

объяснения Тихвинского О.В.,

установила:

Тихвинский О.В. обратился в суд с административным исковым заявлением к призывной комиссии городского округа Балашиха, военному комиссариату городов Балашиха и <данные изъяты> об оспаривании решения от <данные изъяты> о признании не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, обязании принять решение о зачислении в запас и выдать ему военный билет.

В обоснование административного иска указал, что он, Тихвинский О.В., не уклонялся от призыва на военную службу в юридически значимый период: в силу действующего законодательства ему как лицу, обучающемуся в очной аспирантуре, полагалась отср...

...очка от призыва в армию.

Решением Балашихинского городского суда <данные изъяты> от <данные изъяты> в удовлетворении административного иска отказано.

В апелляционной жалобе Тихвинский О.В. просит об отмене данного решения, ссылаясь на неверную оценку судом фактических обстоятельств дела и представленных доказательств, ошибочное истолкование норм материального права.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия пришла к следующему.

Согласно ч. 1 ст. 218 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации (далее – КАС РФ) гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностного лица, государственного или муниципального служащего, если полагают, что нарушены или оспорены их права, свободы и законные интересы, созданы препятствия к осуществлению их прав, свобод и реализации законных интересов или на них незаконно возложены какие-либо обязанности.

Разрешая возникший спор, суд первой инстанции установил, что Тихвинский О.В., <данные изъяты> года рождения, с <данные изъяты> состоял на воинском учете в военном комиссариате Темниковского, Ельниковского и <данные изъяты>ов Республики Мордовия; по достижению <данные изъяты> возраста 27 лет был снят с воинского учета с зачислением в запас (л.д. 47-48).

<данные изъяты> Тихвинский О.В. обратился в ОВК городов Балашиха и Реутов с заявлением о выдаче военного билета.

Решением призывной комиссии городского округа Балашиха от <данные изъяты> (протокол <данные изъяты>) Тихвинский О.В. призван годным к военной службе с незначительными ограничениями, а также не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, с зачислением в запас (л.д. 41).

Отклоняя административный иск и признавая данное решение законным и обоснованным, суд первой инстанции исходил из того, что выдача истцу военного билета невозможна, поскольку он не прошел военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, - после окончания Московского гуманитарно-экономического института (2011 год) права на отсрочку от призыва на военную службу не имел, на период обучения в аспирантуре данного ВУЗа с 2013 по 2016 год справку об обучении в ВК Темниковского, Ельниковского и <данные изъяты>ов Республики Мордовия не предоставлял, игнорируя повестки и предписания военного комиссара о явке.

Судебная коллегия находит, что, разрешая возникший спор, суд первой инстанции не установил обстоятельства, имеющие значение для дела, допустил существенные нарушения процессуального закона.

Согласно статьи 59 (части 1 и 2) Конституции Российской Федерации защита Отечества является долгом и обязанностью гражданина Российской Федерации; гражданин Российской Федерации несет военную службу в соответствии с федеральным законом.

Таким федеральным законом в настоящее время является Федеральный закон от <данные изъяты> N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе", предусматривающий, что основной формой реализации указанной конституционной обязанности является прохождение военной службы по призыву, которому подлежат граждане мужского пола в возрасте от 18 до 27 лет, состоящие или не состоящие, но обязанные состоять на воинском учете и не пребывающие в запасе, за исключением граждан, освобожденных в соответствии с данным Федеральным законом от исполнения воинской обязанности, призыва на военную службу, граждан, которым предоставлена отсрочка от призыва на военную службу, а также граждан, не подлежащих призыву на военную службу (пункт 2 статьи 22).

Названный Федеральный закон, конкретизируя положения пункта 2 статьи 22, определяет категории граждан Российской Федерации, которые освобождаются - на определенный срок или без указания срока - от исполнения своей конституционной обязанности по защите Отечества путем прохождения военной службы по призыву.

Так, в силу статей 23 и 24 данного закона от исполнения воинской обязанности освобождаются граждане, признанные не годными к военной службе по состоянию здоровья; от призыва на военную службу освобождаются граждане, признанные ограниченно годными к военной службе по состоянию здоровья, проходящие или прошедшие военную службу в Российской Федерации, проходящие или прошедшие альтернативную гражданскую службу, прошедшие военную службу в другом государстве в случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации; на освобождение от призыва на военную службу имеют право граждане, имеющие предусмотренную государственной системой научной аттестации ученую степень, являющиеся сыновьями (родными братьями) военнослужащих, проходивших военную службу по призыву, погибших (умерших) в связи с исполнением ими обязанностей военной службы, а также граждан, проходивших военные сборы, погибших (умерших) в связи с исполнением ими обязанностей военной службы в период прохождения военных сборов, и граждан, умерших вследствие увечья (ранения, травмы, контузии) либо заболевания, полученных в связи с исполнением ими обязанностей военной службы в период прохождения военной службы по призыву, после увольнения с военной службы либо после отчисления с военных сборов или окончания военных сборов; не подлежат призыву на военную службу граждане, отбывающие наказание в виде обязательных работ, исправительных работ, ограничения свободы, ареста или лишения свободы, имеющие неснятую или непогашенную судимость за совершение преступления, граждане, в отношении которых ведется дознание либо предварительное следствие или уголовное дело в отношении которых передано в суд, а также граждане, имеющие право на отсрочку от призыва на военную службу в связи с семейными обстоятельствами, получением образования и по иным перечисленным в статье 24 основаниям.

Федеральным законом от <данные изъяты> N 170-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части реализации мер по повышению престижа и привлекательности военной службы по призыву", вступившим в силу с <данные изъяты>, статья 28 Федерального закона № 53-ФЗ была дополнена пунктом 1.1, согласно которому при зачислении в запас граждан, подлежавших призыву на военную службу и не прошедших ее до достижения ими возраста 27 лет (за исключением граждан, не прошедших военную службу по призыву по основаниям, предусмотренным пунктами 1 и 2, пунктом 4 статьи 23, статьей 24 настоящего Федерального закона, либо в связи с отменой призывной комиссией субъекта Российской Федерации решения нижестоящей призывной комиссии), призывная комиссия выносит заключение о том, что гражданин не прошел военную службу по призыву, не имея на то законных оснований. Порядок и условия признания гражданина не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, определяются Положением о призыве на военную службу.

Постановлением Правительства РФ от <данные изъяты> N 663 утверждено Положение о призыве на военную службу граждан Российской Федерации, согласно пункту 34 которого при зачислении в запас граждан, При не прошедших до достижения ими возраста 27 лет военную службу по призыву (за исключением граждан, не прошедших военную службу по призыву по основаниям, предусмотренным пунктами 1 и 2, подпунктом "в" пункта 3, пунктом 4 статьи 23 и статьей 24 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе", либо в связи с отменой призывной комиссией субъекта Российской Федерации решения нижестоящей призывной комиссии), призывная комиссия на основании документов воинского учета, хранящихся в военном комиссариате муниципального образования (муниципальных образований) (личное дело призывника, учетно-алфавитная книга), а для граждан, не состоявших на воинском учете, на основании справок соответствующих военных комиссариатов муниципальных образований выносит заключение о том, что гражданин не прошел военную службу по призыву, не имея на то законных оснований. Такое заключение выносится, если гражданин не проходил военную службу, не имея на то законных оснований, начиная с <данные изъяты>, при этом состоял (обязан был состоять) на воинском учете и подлежал призыву на военную службу.

Таким образом, юридически значимым обстоятельством по данному делу является выяснение того факта, в силу каких обстоятельств гражданин, не достигший к <данные изъяты> возраста 27 лет, после указанной даты не прошел военную службу по призыву. В этой связи довод суда первой инстанции о том, что Тихвинский О.В. с <данные изъяты> (дата окончания МГЭИ) по <данные изъяты> (дата зачисления в аспирантуру) права на отсрочку от призыва на военную службу не имел, правового значения для настоящего дела не имеет.

В соответствии с пп. «б» п. 2 ст. 24 Федерального закона № 53-ФЗ право на отсрочку от призыва на военную службу имеют граждане, обучающиеся по очной форме обучения в образовательных организациях и научных организациях по имеющим государственную аккредитацию программам подготовки научно-педагогических кадров в аспирантуре (адъюнктуре), программам ординатуры или программам ассистентуры-стажировки, - в период освоения указанных образовательных программ, но не свыше установленных федеральными государственными образовательными стандартами сроков получения высшего образования - подготовки кадров высшей квалификации, и на время защиты квалификационной работы (диссертации), но не более одного года после завершения обучения по соответствующей образовательной программе высшего образования.

Из материалов дела усматривается, что приказом от <данные изъяты> <данные изъяты>у Тихвинский О.В. был зачислен в аспирантуру по очной форме обучения в АНО ВО МГЭУ, окончил данную аспирантуру <данные изъяты>, то есть уже по достижении им возраста 27 лет. Информация о прохождении обучения в аспирантуре, содержащаяся в представленных Тихвинским О.В. в суд документах, административными ответчиками не опровергнута.

Судом данные документы не исследованы, правовая оценка содержащейся в них информации не дана.

Одновременно документально не подтверждается вывод суда о том, что со стороны Тихвинского О.В. имело место игнорирование повесток и предписаний военного комиссара Темниковского, Ельниковского и <данные изъяты>ов Республики Мордовия.

В силу ч. 2 ст. 62 КАС РФ именно на уполномоченном органе лежит обязанность доказать факт направления и получения призывником повесток. Материалами дела не подтверждается факт применения к административному истцу мер ответственности за уклонение от прохождения военной службы.

Вместе с тем, по смыслу п. 1 ч. 2 ст. 227 КАС РФ, суд принимает решение о признании оспариваемого решения, действий (бездействия) недействительными при одновременном наличии двух условий: противоречии их закону и нарушении прав и законных интересов административного истца.

Из материалов дела усматривается, что ВК Темниковского, Ельниковского и <данные изъяты>ов Республики Мордовия уведомил ВК городов Балашиха и <данные изъяты> о том, что Тихвинский О.В. по достижении возраста 27 лет снят с учета призывников и зачислен в запас, при этом призывная комиссия Республики Мордовия вынесла решение (заключение) о выдаче Тихвинскому О.В. справки взамен военного билета формы 1/У (л.д. 47-48).

В этой связи суду первой инстанции следовало установить, выносилось ли компетентным органом Республики Мордовия решение о признании Тихвинского О.В. не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, если да – истребовать копию данного решения для приобщения к материалам дела. Однако этого сделано не было.

При наличии вышеуказанного решения, не отмененного, не признанного в установленном порядке недействительным, у призывной комиссии городского округа Балашиха отсутствовали правовые основания для вынесения иного решения по одному и тому же вопросу, как и основания для выдачи Тихвинскому О.В. военного билета.

Проверяя и давая оценку процедуре организации военным комиссариатом Темниковского, Ельниковского и <данные изъяты>ов Республики Мордовия призыва Тихвинского О.В. на военную службу в период с <данные изъяты> по <данные изъяты>, суд первой инстанции данное лицо, а также соответствующую призывную комиссию и военный комиссариат Республики Мордовия к участию в судебном разбирательстве не привлек, в связи с чем разрешил вопрос о правах и обязанностях лица, не привлеченного к участию в деле.

При таких данных постановленное по делу решение нельзя признать законным и обоснованным, оно подлежит отмене, административное дело, учитывая положения статьи 309 КАС РФ, - направлению на новое рассмотрение в тот же суд.

Руководствуясь статьями 309, 311 КАС РФ, судебная коллегия

определила:

решение Балашихинского городского суда <данные изъяты> от <данные изъяты> отменить, дело направить на новое рассмотрение в тот же суд.

Председательствующий

Судьи

Дело №

Заочное Решение

Именем Российской Федерации

ДД.ММ.ГГГГ

Балашихинский городской суд <адрес> в составе:

председательствующего судьи Дошин П.А.

при секретаре ФИО4

рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело по иску ФИО1 к ООО «АГСА» о взыскании неустойки, штрафа, компенсаци морального вреда, судебных расходов,

установил:

Истец, обратился в суд с настоящим иском к ответчику указывая, что Между, ФИО1, (далее Истец) и ООО «АГСА» (далее Ответчик) заключен договор публичной оферты № от ДД.ММ.ГГГГ, согласно которому Истец принял на себя обязательство изготовить, поставить и смонтировать по указанному Истцом адресу вентиляционные и напольные декоративные решетки на общую №

Существенные условия договора публичной оферты опубликованы Ответчиком в сети Интернет по адресу: https://agsa.ru/dof/.

В соответствии с требованиями пункта 5.1 договора Публичной оферты Ответчика и ст. 438 ГК РФ, Истцом ДД.ММ.ГГГГ произведен акцепт оферты путем передачи суммы наличных денежных средств в размере 110 № директору Общества, ФИО2, что подтверждается полученной распиской. Окончательный акцепт оферты был произведен Истцом ДД.ММ.ГГГГ путем денежного перевода на расчетный счет Ответчика в №.

В соответствии с положениями п. 6.1 Публичной оферты ООО «АГСА» (Ответчика), работы, предусмотренные настоящим Договором, должны быть выполнены в установленные сроки. Сроки оказания услуг (выполнения работ), указываются в Счете отдельно на каждую конкретную Заявку.

Согласно выставленному Ответчиком счету, срок оказания услуги составляет до 20 рабочих дней с момента окончательного акцепта публичной оферты. Таким образом, срок окончания работ в рассматриваемом ...

...случае истек ДД.ММ.ГГГГ В нарушение требований п. 6.1 Договора публичной оферты, изготовленные изделия в полном объеме были поставлены Ответчиком в указанный Истцом адрес ДД.ММ.ГГГГ

В соответствии с требованиями п. 9.2 Договора публичной оферты на оказание возмездных услуг по изготовлению индивидуальных изделий на заказ №, стороны договорились, что официальными и достоверными адресами электронной почты и номерами для факсимильной связи являются следующие Контакты: Исполнитель: info@№

В силу того, что у Истца отсутствует оборудование с функцией факсимильной связи, Сторонами договора был избран способ деловой переписки посредством отправления копий документов по указанным адресам электронной почты.

В соответствии с требованиями п. 9.2 договора публичной оферты, Истцом в адрес Ответчика неоднократно направлялись официальные претензии с целью урегулирования вопросов по соблюдению принятых на себя обязательств в рамках заключенного договора оферты, а именно:

- ДД.ММ.ГГГГ (претензия с требованием о выплате законной неустойки за просрочку принятых на себя обязательств);

- ДД.ММ.ГГГГ (официальное обращение с требованием о предоставлении гарантийного письма с указанием даты поставки и установки изготавливаемых изделий по договору);

- ДД.ММ.ГГГГ (претензия с требованием о возврате суммы денежных средств, в №

№ недостатков путем замены некачественных изделий).

Факт отправки претензий и официальных обращений в адрес Ответчика подтверждается распечатками страниц электронной почты Истца. Направленные по электронной почте претензии Ответчиком, в нарушение требований Договора публичной оферты, были проигнорированы.

С целью окончания процесса досудебного урегулирования спора, представителем Истца ДД.ММ.ГГГГ в адрес Ответчика направлена очередная претензия ценным письмом с описью вложения и уведомлением. Согласно отчету, сформированному посредством использования сервиса Почты России для отслеживания почтовых отправлений, письмо с идентификатором № поступило в место вручения (место нахождения Ответчика) ДД.ММ.ГГГГ До настоящего времени отправление Ответчиком не получено и ожидает в отделении почтовой связи 142305 по адресу: <адрес>А.

В нарушение разъяснений постановления Пленума ВС РФ от ДД.ММ.ГГГГ №, Ответчик забрал четыре каминные вентиляционные решетки из латуни для устранения выявленных недостатков ДД.ММ.ГГГГ, а возвратил их ДД.ММ.ГГГГ, т.е. по истечении 17-ти календарных дней.

Согласно условиям договора публичной оферты № от ДД.ММ.ГГГГ, Ответчик принял на себя обязательство оказать Истцу услуги фрезеровки и сборки деталей по 9-ти наименованиям на общую сумму 155 344,00 рублей.

Позиции по счету №, 5, 6, 7, 9 были доставлены Ответчиком в срок, но остальные изделия были поставлены Ответчиком в указанный Истцом адрес со значительным опозданием.

В соответствии с изложенным выше истец проси суд: Взыскать с ООО «АГСА» (ОГРН 1175074000639 ИНН 5048045707) в пользу ФИО1 законную неустойку в № (№ исполнение принятых на себя обязательств по договору публичной оферты на оказание возмездных услуг по изготовлению индивидуальных изделий на заказ № от ДД.ММ.ГГГГ; Взыскать с ООО «АГСА» (ОГРН 1175074000639 ИНН 5048045707) в пользу ФИО1 штраф в размере пятидесяти процентов от суммы, присужденной судом в пользу потребителя за несоблюдение в добровольном порядке удовлетворения требований Истца; Взыскать с ООО «АГСА» (ОГРН 1175074000639 ИНН 5048045707) в пользу ФИО1 компенсацию морального вреда в размере №,№

№ о рассмотрении дела в порядке заочного производства.

Ответчик, будучи неоднократно извещен о времени и месте рассмотрения дела, в том числе телеграммами, в судебное заседание не явился, письменного отзыва не представил, не ходатайствовал о рассмотрении дела в его отсутствии.

Суд определил слушать дело в порядке заочного производства.

Выслушав истца, исследовав материалы дела, суд считает иск подлежащим удовлетворению частично.

В силу п. 1 ст. 4 Закона РФ "О защите прав потребителей", исполнитель обязан выполнить работы для потребителя, качество которых соответствует договору.

Согласно п. 5 ст. 720 ГК РФ, при возникновении между заказчиком и подрядчиком спора по поводу недостатков выполненной работы или их причин по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза. Расходы на экспертизу несет подрядчик, за исключением случаев, когда экспертизой установлено отсутствие нарушений подрядчиком договора подряда или причинной связи между действиями подрядчика и обнаруженными недостатками.

Согласно ч. 5 ст. 18 Закона РФ "О защите прав потребителей", в случае спора о причинах возникновения недостатков товара продавец (изготовитель), уполномоченная организация или уполномоченный индивидуальный предприниматель, импортер обязаны провести экспертизу товара за свой счет. Экспертиза товара проводится в сроки, установленные статьями 20, 21 и 22 настоящего Закона для удовлетворения соответствующих требований потребителя. Потребитель вправе присутствовать при проведении экспертизы товара и в случае несогласия с ее результатами оспорить заключение такой экспертизы в судебном порядке.

Статьей 32 Закона РФ «О защите прав потребителей» установлено, что потребитель вправе отказаться от исполнения договора о выполнении работы (оказании услуги) в любое время при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов, связанных с исполнением обязательств по данному договору.Цена выполненной работы (оказанной услуги), возвращаемая потребителю при отказе от исполнения договора о выполнении работы (оказании услуги), а также учитываемая при уменьшении цены выполненной работы (оказанной услуги), определяется в соответствии с пунктами 3, 4 и 5 статьи 24 Закона РФ «О защите прав потребителей».

Согласно п. 1 ст. 13 Закона РФ «О защите прав потребителей» за нарушение прав потребителей изготовитель (исполнитель, продавец, уполномоченная организация или уполномоченный индивидуальный предприниматель, импортер) несет ответственность, предусмотренную законом или договором.

При отказе от исполнения договора потребитель вправе потребовать полного возмещения убытков, причиненных ему в связи с ненадлежащим выполнением работы (оказания услуги). Убытки возмещаются в сроки, установленные для удовлетворения соответствующих требований потребителя.

Пункт 2 ст. 15 ГК РФ устанавливает, что под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Согласно материалам дела, Между, ФИО1, (далее Истец) и ООО «АГСА» (далее Ответчик) заключен договор публичной оферты № от ДД.ММ.ГГГГ, согласно которому Истец принял на себя обязательство изготовить, поставить и смонтировать по указанному Истцом адресу вентиляционные и напольные декоративные решетки на общую сумму 155 344,00 рублей.

Существенные условия договора публичной оферты опубликованы Ответчиком в сети Интернет по адресу: https://agsa.ru/dof/.

В соответствии с требованиями пункта 5.1 договора Публичной оферты Ответчика и ст. 438 ГК РФ, Истцом ДД.ММ.ГГГГ произведен акцепт оферты путем передачи суммы наличных денежных средств в размере № 2019 г. путем денежного перевода на расчетный счет Ответчика в №

В соответствии с положениями п. 6.1 Публичной оферты ООО «АГСА» (Ответчика), работы, предусмотренные настоящим Договором, должны быть выполнены в установленные сроки. Сроки оказания услуг (выполнения работ), указываются в Счете отдельно на каждую конкретную Заявку.

Согласно выставленному Ответчиком счету, срок оказания услуги составляет до 20 рабочих дней с момента окончательного акцепта публичной оферты. Таким образом, срок окончания работ в рассматриваемом случае истек ДД.ММ.ГГГГ В нарушение требований п. 6.1 Договора публичной оферты, изготовленные изделия в полном объеме были поставлены Ответчиком в указанный Истцом адрес ДД.ММ.ГГГГ

В соответствии с требованиями п. 9.2 Договора публичной оферты на оказание возмездных услуг по изготовлению индивидуальных изделий на заказ №, стороны договорились, что официальными и достоверными адресами электронной почты и номерами для факсимильной связи являются следующие Контакты: Исполнитель: info@agsa.ru, 8 (495) 922-83-21, почтовые отправления: 142305, <адрес>, р-н Чеховский, д Сергеево, Сергеево промзона тер., владение 2, строение 2; Заказчик: указывается в Счете.

В силу того, что у Истца отсутствует оборудование с функцией факсимильной связи, Сторонами договора был избран способ деловой переписки посредством отправления копий документов по указанным адресам электронной почты.

В соответствии с требованиями п. 9.2 договора публичной оферты, Истцом в адрес Ответчика неоднократно направлялись официальные претензии с целью урегулирования вопросов по соблюдению принятых на себя обязательств в рамках заключенного договора оферты, а именно:

- ДД.ММ.ГГГГ (претензия с требованием о выплате законной неустойки за просрочку принятых на себя обязательств);

- ДД.ММ.ГГГГ (официальное обращение с требованием о предоставлении гарантийного письма с указанием даты поставки и установки изготавливаемых изделий по договору);

- ДД.ММ.ГГГГ (претензия с требованием о возврате суммы денежных средств, в размере 98 018,00 рублей, за недопоставленные изделия);

- ДД.ММ.ГГГГ (претензия по факту выявленных недостатков изготовленных вентиляционных решеток с просьбой об устранении выявленных недостатков путем замены некачественных изделий).

Факт отправки претензий и официальных обращений в адрес Ответчика подтверждается распечатками страниц электронной почты Истца. Направленные по электронной почте претензии Ответчиком, в нарушение требований Договора публичной оферты, были проигнорированы.

С целью окончания процесса досудебного урегулирования спора, представителем Истца ДД.ММ.ГГГГ в адрес Ответчика направлена очередная претензия ценным письмом с описью вложения и уведомлением. Согласно отчету, сформированному посредством использования сервиса Почты России для отслеживания почтовых отправлений, письмо с идентификатором № поступило в место вручения (место нахождения Ответчика) ДД.ММ.ГГГГ До настоящего времени отправление Ответчиком не получено и ожидает в отделении почтовой связи 142305 по адресу: <адрес>А.

В нарушение разъяснений постановления Пленума ВС РФ от ДД.ММ.ГГГГ №, Ответчик забрал четыре каминные вентиляционные решетки из латуни для устранения выявленных недостатков ДД.ММ.ГГГГ, а возвратил их ДД.ММ.ГГГГ, т.е. по истечении 17-ти календарных дней.

В связи с тем, что ответчик не возвращает без законных оснований деньги, он должен заплатить истцу неустойку, установленную пунктом 5 статьи 28 Закона Российской Федерации «О защите прав потребителей», в размере 3% от цены выполнения услуги по договору за каждый день просрочки, но не более 100% цены выполнения услуги по договору, что составляет 299500 руб. Истец самостоятельно применил к неустойке положения ст. 333 ГК РФ, в связи с чем суд полагает возможным самостоятельно снизить ее размер и определить в сумме 100000 руб., частично от заявленной истцом суммы №

№

При этом суд определяет требование о взыскании штрафа в пределах заявленной истцом суммы, т.к. суд рассматривает иск лишь в рамках заявленных исковых требований.

В соответствии со ст.98 ГПК РФ судебные расходы в виде госпошлины 8480 руб. подлежат взысканию с ответчика в доход бюджета г\о Балашиха.

Руководствуясь ст.ст. 194-199, 237 ГПК РФ, суд

решил:

Иск удовлетворить частично.

Взыскать с ООО «АГСА» в пользу ФИО1 неустойку за несвоевременное исполнения договора поставки в сумме №

В остальной части сумм, исковых требований о взыскании неустойки, требовании о компенсации морального вреда, отказать.

Взыскать с ООО «АГСА» в доход бюджета г\о Балашиха №

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Московский областной суд в течение месяца, через Балашихинский городской суд.

Ответчик вправе подать в суд, принявший заочное решение, заявление об отмене этого решения суда в течение семи дней со дня вручения ему копии этого решения.

Ответчиком заочное решение суда может быть обжаловано в апелляционном порядке в течение одного месяца со дня вынесения определения суда об отказе в удовлетворении заявления об отмене этого решения суда.

Иными лицами, участвующими в деле, а также лицами, которые не были привлечены к участию в деле и вопрос о правах и об обязанностях которых был разрешен судом, заочное решение суда может быть обжаловано в апелляционном порядке в течение одного месяца по истечении срока подачи ответчиком заявления об отмене этого решения суда, а в случае, если такое заявление подано, - в течение одного месяца со дня вынесения определения суда об отказе в удовлетворении этого заявления.

Федеральный судья П.А. Дошин

Мотивированное решение изготовлено 21.11.2019г.

Федеральный судья П.А. Дошин

Дело №.

Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

ДД.ММ.ГГГГ

Балашихинский городской суд <адрес> в составе :

председательствующего судьи Гришаковой Н.Б.

при секретаре судебного заседания ФИО2,

при участии административного истца ФИО1, представителе административного ответчика – представителе военного комиссариата городов Балашиха и <адрес> ФИО3,

рассмотрев в открытом судебном заседании административный иск ФИО1 к призывной комиссии городского округа Балашиха, военному комиссариату городов Балашиха и <адрес> об оспаривании решения от ДД.ММ.ГГГГ о признании не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, обязании принять решение о зачислении в запас и выдать военный билет,

УСТАНОВИЛ:

Заявитель, обратился в суд с иском и просит суд признать незаконным решение призывной комиссии ДД.ММ.ГГГГ о признании ФИО1 ДД.ММ.ГГГГ рождения, не прошедшим воинскую службу по призыву не имея на то законных оснований. Обязать призывную комиссию рассмотреть вопрос о принятии решения о зачислении ФИО1 в запас ВС РФ как непрошедшего военную службу в связи с предоставлением отсрочек от призыва на военную службу в соответствии ст. 24 п 2 (а, б)ст. 52 п 1(а,б,з 5) ФЗ № от ДД.ММ.ГГГГ « О воинской обязанности и военной службе». И выдаче военного билета.

Требования мотивирует тем, что состоит на воинском учете в военном комиссариате городов Балашиха и <адрес>. С момента постановки на воинский учет и до достижения 27- летнего возраста был прописан по адресу: <адрес>, <адрес> <адрес>. С ДД.ММ.ГГГГ год проходил обучение на очной форме в Московском гуманитарно - экономическом институте (МГЭИ) по специальности «Финансы и кредит» на факультете экономики и управления. В период ДД.ММ.ГГГГ обучался по программам подготовки научно-педагогический кадров в аспирантуре этого же ВУЗа МГЭИ по ДД.ММ.ГГГГ Экономика и управления ...

...народным хозяйством. Срок окончания ДД.ММ.ГГГГ. Переписка по вопросам воинского учета с Военным комиссариатом и учебным заведением производилась согласно нормативным документам ведения воинского учета. Своевременно предоставлял справки об обучении в МГЭИ. ДД.ММ.ГГГГ официально трудоустроен в городе Москва. За период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ повесток о прибытии в военкомат не получал.

В судебном заседании административный истец на удовлетворении иска настаивал. Пояснил, что не уклонялся от призыва на военную службу в юридически значимый период. В силу действующего законодательства ему как лицу, обучающемуся в очной аспирантуре полагалась отсрочка от призыва в армию.

Представитель призывной комиссии городского округа Балашиха, в судебное заседание не явился, извещен надлежащим образом. Письменные возражения приобщену к материалам дела (л.д. 133-135).

Представитель военного комиссариата городов Балашиха и <адрес> в судебное заседание явился, против иска возражал. Письменные возражения приобщены к материалм дела (л.д. 145-147)

Представители заинтересованных лиц – представители военного комиссариата Темниковского, Ельниковского и <адрес>ов Республики Мордовия, призывной комиссии Темниковского, Ельниковского и <адрес>ов Республики Мордовия, военного комиссариата Республики Мордовия в судебное заседание своих представителей не направили, извещались надлежащим образом. Письменные заявления приобщены к материалам дела (л.д. 137-141).

Суд, с учетом мнения лиц, участвующих в деле, считает возможным рассмотреть дело в отсутствие не явившихся лиц, извещенных надлежащим образом.

Суд, выслушав стороны, исследовав материалы дела, приходит к следующему.

В соответствии с частью 1 статьи 218 КАС РФ гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностного лица, государственного или муниципального служащего, если полагают, что нарушены или оспорены их права, свободы и законные интересы, созданы препятствия к осуществлению их прав, свобод и реализации законных интересов или на них незаконно возложены какие-либо обязанности.

В силу положений КАС РФ обязанность по доказыванию законности оспариваемых решений, действий (бездействия) возлагаются на орган, принявший оспариваемые решения или совершили оспариваемые действия (бездействие).

Вместе с тем указанные положения не освобождают заявителя от обязанности представить доказательства тех обстоятельств, что оспариваемыми решениями, действиями (бездействием) должностных лиц нарушены права и свободы заявителя, созданы препятствия к осуществлению прав и свобод, либо на заявителя незаконно возложена какая-либо обязанность или ответственность.

Материалами дела установлено, что ФИО1 ДД.ММ.ГГГГ года рождения, состоял на воинском учете в военном комиссариате Темниковского, Ельниковского и <адрес> по достижению ДД.ММ.ГГГГ был снят с воинского учета с зачислением в запас (л.д. 47-48).

ДД.ММ.ГГГГ. ФИО1 обратился в ОВК городов Балашиха и Реутов с заявлением о выдаче военного билета.

Решением призывной комиссии городского округа Балашиха от ДД.ММ.ГГГГ (протокол №) ФИО1 призван годным к военной службе с незначительными ограничениями, а также не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, с зачислением в запас (л.д. 41).

В соответствии со ст. 59 (ч.ч. 1 и 2) Конституции Российской Федерации защита Отечества является долгом и обязанностью гражданина Российской Федерации; гражданин Российской Федерации несет военную службу в соответствии с федеральным законом.

Таким Федеральным законом в настоящее время является Федеральный закон от 28.03.1998г. №53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе», предусматривающий, что основной формой реализации указанной конституционной обязанности является прохождение военной службы по призыву, которому подлежат граждане мужского пола в возрасте от 18 до 27 лет, состоящие или не состоящие, но обязанные состоять на воинском учете и не пребывающие в запасе, за исключением граждан, освобожденных в соответствии с данным Федеральным законом от исполнения воинской обязанности, призыва на военную службу, граждан, которым предоставлена отсрочка от призыва на военную службу, а также граждан, не подлежащих призыву на военную службу (пункт 2 статьи 22).

Данный Федеральный закон, конкретизируя положения пункта 2 статьи 22, определяет категории граждан РФ, которые освобождаются на определенный срок или без указания срока – от исполнения своей конституционной обязанности по защите Отечества путем прохождения военной службы по призыву.

Так в силу статей 23, 24 Федерального закона от 28.03.1998г. №53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» от призыва на военную службу освобождаются граждане: признанные ограниченно годными к военной службе по состоянию здоровья; проходящие или прошедшие военную службу в Российской Федерации; проходящие или прошедшие альтернативную гражданскую службу; прошедшие военную службу в другом государстве в случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации.

Право на освобождение от призыва на военную службу имеют граждане: имеющие предусмотренную государственной системой научной аттестации ученую степень; являющиеся сыновьями (родными братьями): военнослужащих, проходивших военную службу по призыву, погибших (умерших) в связи с исполнением ими обязанностей военной службы, и граждан, проходивших военные сборы, погибших (умерших) в связи с исполнением ими обязанностей военной службы в период прохождения военных сборов; граждан, умерших вследствие увечья (ранения, травмы, контузии) либо заболевания, полученных в связи с исполнением ими обязанностей военной службы в период прохождения военной службы по призыву, после увольнения с военной службы либо после отчисления с военных сборов или окончания военных сборов.

Не подлежат призыву на военную службу граждане: отбывающие наказание в виде обязательных работ, исправительных работ, ограничения свободы, ареста или лишения свободы; имеющие неснятую или непогашенную судимость за совершение преступления; в отношении которых ведется дознание либо предварительное следствие или уголовное дело в отношении которых передано в суд.

Граждане, признанные не годными к военной службе по состоянию здоровья, освобождаются от исполнения воинской обязанности.

Отсрочка от призыва на военную службу предоставляется гражданам: признанным в установленном настоящим Федеральным законом порядке временно не годными к военной службе по состоянию здоровья, - на срок до одного года; занятым постоянным уходом за отцом, матерью, женой, родным братом, родной сестрой, дедушкой, бабушкой или усыновителем, если отсутствуют другие лица, обязанные по закону содержать указанных граждан, а также при условии, что последние не находятся на полном государственном обеспечении и нуждаются по состоянию здоровья в соответствии с заключением федерального учреждения медико-социальной экспертизы по месту жительства граждан, призываемых на военную службу, в постоянном постороннем уходе (помощи, надзоре); являющимся опекуном или попечителем несовершеннолетнего родного брата или несовершеннолетней родной сестры при отсутствии других лиц, обязанных по закону содержать указанных граждан; имеющим ребенка и воспитывающим его без матери ребенка; имеющим двух и более детей; имеющим ребенка-инвалида в возрасте до трех лет; поступившим на службу в органы внутренних дел, Государственную противопожарную службу, учреждения и органы уголовно-исполнительной системы, органы принудительного исполнения Российской Федерации и таможенные органы Российской Федерации непосредственно по окончании образовательных организаций высшего образования указанных органов и учреждений соответственно, при наличии у них высшего образования и специальных званий - на время службы в указанных органах и учреждениях; поступившим в войска национальной гвардии Российской Федерации непосредственно по окончании образовательных организаций высшего образования при наличии у них высшего образования и специальных званий - на время службы в указанных войсках; имеющим ребенка и жену, срок беременности которой составляет не менее 26 недель; избранным депутатами Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации, депутатами законодательных (представительных) органов государственной власти субъектов Российской Федерации, депутатами представительных органов муниципальных образований или главами муниципальных образований и осуществляющим свои полномочия на постоянной основе, - на срок полномочий в указанных органах; зарегистрированным в соответствии с законодательством Российской Федерации о выборах в качестве кандидатов на замещаемые посредством прямых выборов должности или на членство в органах (палатах органов) государственной власти или органах местного самоуправления, - на срок до дня официального опубликования (обнародования) общих результатов выборов включительно, а при досрочном выбытии - до дня выбытия включительно.

Право на отсрочку от призыва на военную службу имеют граждане: обучающиеся по очной форме обучения в: образовательных организациях по имеющим государственную аккредитацию образовательным программам среднего профессионального образования, - в период освоения указанных образовательных программ, но не свыше сроков получения среднего профессионального образования, установленных федеральными государственными образовательными стандартами; образовательных организациях и научных организациях по имеющим государственную аккредитацию: программам бакалавриата, если указанные обучающиеся не имеют диплома бакалавра, диплома специалиста или диплома магистра, - в период освоения указанных образовательных программ, но не свыше установленных федеральными государственными образовательными стандартами, образовательными стандартами сроков получения высшего образования по программам бакалавриата; программам специалитета, если указанные обучающиеся не имеют диплома бакалавра, диплома специалиста или диплома магистра, - в период освоения указанных образовательных программ, но не свыше установленных федеральными государственными образовательными стандартами, образовательными стандартами сроков получения высшего образования по программам специалитета; программам магистратуры, если указанные обучающиеся не имеют диплома специалиста или диплома магистра и поступили на обучение по программам магистратуры в год получения высшего образования по программам бакалавриата, - в период освоения указанных образовательных программ, но не свыше установленных федеральными государственными образовательными стандартами, образовательными стандартами сроков получения высшего образования по программам магистратуры.

Предусмотренная настоящим подпунктом отсрочка от призыва на военную службу предоставляется гражданину только один раз, за исключением одного из случаев, если: первая отсрочка от призыва на военную службу была предоставлена гражданину в соответствии с абзацем седьмым настоящего подпункта, гражданин повторно может воспользоваться правом на отсрочку от призыва на военную службу в соответствии с абзацем девятым настоящего подпункта.

Право на предусмотренную настоящим подпунктом отсрочку от призыва на военную службу сохраняется за гражданином: получившим во время освоения образовательной программы академический отпуск или перешедшим в той же образовательной организации с одной образовательной программы на другую имеющую государственную аккредитацию образовательную программу того же уровня образования либо переведенным в другую образовательную организацию для освоения имеющей государственную аккредитацию образовательной программы того же уровня образования. Право на отсрочку от призыва на военную службу сохраняется за гражданином по основаниям, предусмотренным настоящим абзацем, только при условии, если общий срок, на который гражданину была предоставлена отсрочка от призыва на военную службу для обучения в данной образовательной организации или в образовательной организации, из которой осуществлен перевод, не увеличивается или увеличивается не более чем на один год; восстановившимся в той же образовательной организации (за исключением граждан, восстановившихся в образовательных организациях после отчисления по инициативе образовательной организации), если срок, на который гражданину была предоставлена отсрочка от призыва на военную службу для обучения в данной образовательной организации, не увеличивается; обучающиеся по очной форме обучения в образовательных организациях и научных организациях по имеющим государственную аккредитацию программам подготовки научно-педагогических кадров в аспирантуре (адъюнктуре), программам ординатуры или программам ассистентуры-стажировки, - в период освоения указанных образовательных программ, но не свыше установленных федеральными государственными образовательными стандартами сроков получения высшего образования - подготовки кадров высшей квалификации, и на время защиты квалификационной работы (диссертации), но не более одного года после завершения обучения по соответствующей образовательной программе высшего образования; которым это право дано на основании указов Президента Российской Федерации; обучающиеся по очной форме обучения в организациях, осуществляющих образовательную деятельность по имеющим государственную аккредитацию образовательным программам среднего общего образования, - в период освоения указанных образовательных программ, но не свыше сроков получения среднего общего образования, установленных федеральными государственными образовательными стандартами; успешно прошедшие государственную итоговую аттестацию по образовательной программе среднего общего образования, - на период до 1 октября года прохождения указанной аттестации; обучающиеся по очной форме обучения в федеральных государственных образовательных организациях высшего образования, перечень которых установлен в соответствии с частью 8 статьи 71 Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ N 273-ФЗ "Об образовании в Российской Федерации", - на период обучения на подготовительных отделениях этих образовательных организаций за счет бюджетных ассигнований федерального бюджета, но не свыше одного года, и в случае принятия указанных обучающихся на обучение на подготовительные отделения этих образовательных организаций в год получения среднего общего образования; получающие по очной форме обучения среднее профессиональное образование или высшее образование по образовательным программам, направленным на подготовку служителей и религиозного персонала религиозных организаций в духовных образовательных организациях, имеющих лицензию на осуществление образовательной деятельности, - в период обучения, но не свыше сроков получения соответствующего образования; из числа лиц: покинувших место жительства на территории иностранного государства и прибывших на территорию Российской Федерации, обратившихся с ходатайством о признании вынужденным переселенцем, - на срок со дня регистрации указанного ходатайства до дня его рассмотрения, а в случае признания вынужденным переселенцем, - на срок до трех месяцев со дня признания вынужденным переселенцем; до приобретения гражданства Российской Федерации признанных в Российской Федерации беженцами, - на срок до шести месяцев со дня приобретения гражданства Российской Федерации.

Право на предусмотренную подпунктом "е" пункта 2 настоящей статьи отсрочку от призыва на военную службу предоставляется гражданину только один раз и при условии, если ходатайство о признании лица вынужденным переселенцем зарегистрировано или статус беженца приобретен после достижения им возраста семнадцати лет и шести месяцев.

Федеральным законом от 02.07.2013г. №170-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части реализации мер по повышению престижа и привлекательности военной службы по призыву», вступившим в силу с 01.01.2014г., статья 28 Федерального закона №53-ФЗ была дополнена пунктом 1.1, согласно которому при зачислении в запас граждан, подлежащих призыву на военную службу и не прошедших ее до достижения ими возраста 27 лет (за исключением граждан, не прошедших военную службу по призыву по основаниям, предусмотренным пунктами 1 и2, пунктом 4 статьи 23, статьей 24 настоящего Федерального закона, либо в связи с отменой призывной комиссией субъекта Российской Федерации решения нижестоящей призывной комиссии), призывная комиссия выносит заключение о том, что гражданин не прошел военную службу по призыву, не имея на то законных оснований. Порядок и условия признания гражданина не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, определяются Положением о призыве на военную службу.

Постановлением Правительства РФ от 11.11.2006г. № утверждено Положение о призыве на военную службу граждан Российской Федерации, согласно пункту 34 которого при зачислении в запас граждан, При не прошедших до достижения ими возраста 27 лет военную службу по призыву по основаниям, предусмотренным пунктами 1 и 2, подпунктом «в» пункта 3, пунктом 4 статьи 23 и статьей 24 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», либо в связи с отменой призывной комиссией субъекта Российской Федерации решения нежестоящей призывной комиссии), призывная комиссия на основании документов воинского учета, хранящихся в военном комиссариате муниципального образования (муниципальных образований) (личное дело призывника, учетно-алфавитная книга), а для граждан, не состоявших нап воинском учете, на основании справок соответствующих военных комиссариатов муниципальных образований выносит заключение о том, что гражданин не прошел военную службу по призыву, не имея на то законных оснований. Такое заключение выносится, если гражданин не проходил военную службу, не имея на то законных оснований, начиная с ДД.ММ.ГГГГг., при этом состоял (обязан был состоять) на воинском учете и подлежал призыву на военную службу.

В соответствии с пп. «б» п.2 ст. 24 Федерального закона №53-ФЗ право на отсрочку от призыва на военную службу имеют граждане, обучающиеся по очной форме обучения в образовательных организациях и научных организациях по имеющим государственную аккредитацию программам подготовки научно-педагогических кадров в аспирантуре (адъюнктуре), программам ординатуры или программам ассистентуры-стажировки, - в период освоения указанных образовательных программ, но не свыше установленных федеральными государственными образовательными стандартами сроков получения высшего образования – подготовки кадров высшей квалификации, и на время защиты квалификационной работы (диссертации), но не более одного года после завершения обучения по соответствующей образовательной программе высшего образования.

Из материалов дела усматривается, что приказом от ДД.ММ.ГГГГ №у ФИО1 был зачислен в аспирантуру по очной форме обучения в АНО ВО МГЭУ, окончил данную аспирантуру ДД.ММ.ГГГГ то есть уже по достижении им возраста 27 лет. Информация о прохождении обучения в аспирантуре, содержащаяся в представленных ФИО1 в суд документах, административными ответчиками не опровергнута.

В силу ч.2 ст. 62 КАС РФ именно на уполномоченном органе лежит обязанность доказать факт направления и получения призывником повесток.

В материалы дела доказательств, подтверждающих, что со стороны административного истца ФИО1 имело место игнорирование повесток и предписаний военного комиссара <адрес> и <адрес> <адрес>, административными ответчиками представлено не было.

Военный комиссариат <адрес> и <адрес>ов <адрес> уведомил военный комиссариат городов Балашиха и <адрес> о том, что ФИО1 по достижении ДД.ММ.ГГГГ снят с учета призывников и зачислен в запас, при этом призывная комиссия Республики Мордовия вынесла решение (заключение) о выдаче ФИО1 справки взамен военного билета №

Компетентным органом <адрес> решение о признании ФИО1 не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, не выносилось.

Поскольку административные ответчики не представили достоверных доказательств проведения в отношении административного истца ФИО1 призывных мероприятий, суд приходит к выводу, что заявленный административный иск подлежит удовлетворению.

Руководствуясь ст.ст.175-180 КАС РФ, суд

РЕШИЛ:

Административный иск ФИО1 удовлетворить.

Признать решение призывной комиссии городского округа Балашиха от ДД.ММ.ГГГГ №) о признании ФИО1 не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, не законным.

Обязать военный комиссариат городов Балашиха и <адрес> рассмотреть вопрос о принятии решения о зачислении ФИО1 в запас с выдачей военного билета.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Московский областной суд через Балашихинский городской суд в течение месяца.

Судья Н.Б.Гришакова

Мотивированное решение изготовлено ДД.ММ.ГГГГ

Судья Н.Б.Гришакова